重大发展

证监会最新案例：董事在收购/出售项目的责任

 
两个最新失当行为的案例，说明证监会 有关董事在考虑企业收购或出售项目时的操守及责任的声明。（点击：2019年7月法规通讯）

(i) 证监会已在原讼法庭取得对汇创控股有限公司（创业板上市，「公司」）前主席兼执行董事和三名前执行董事的取消资格令 (“disqualification orders”) （《证券及期货条例》第214条）。除非经法庭许可，否则四人不得在香港担任任何法团董事或参与任何法团的管理，为期三年。（点击: 新闻稿、证监会法庭文件摘要（英文版））

上述人士承认他们违反了以适当及合理的技巧、小心谨慎和勤勉尽责的态度行事的董事职责 (“directors’ duty to exercise due and reasonable skill, care and diligence”)，没有于2007-9年收购三家内地酒店及金矿的权益前，(i) 进行充分的尽职审查 (“due diligence”)；(ii) 就有关收购的代价进行协商。

所有资产随后都被低于原价出让，给公司造成了损失。

他们的行为没涉及不诚实、不真诚、非法收益或利益冲突。

内容摘要：

充分的尽职审查：

• 独立专业估值 、董事独立判断
  酒店收购：
  — 在没有监督的情况下，将收购决定委托 (“delegate”) 给中国的员工团队
  — 无法提供证据。如何决定收购、及进行充分的尽职调查
  — 估价报告仅针对一处物业。（全部）以收购持有物业的公司形式，但未考虑其债务责任，和酒店未来的盈利能力
   
  金矿收购：
  — 董事仅依靠估值而没有尽职调查
  — 公司公告提及实地考察、与专家会面，但无法提供证据

• 未评估投资金矿的适当性
  — 董事会没有这方面技能

• 对财务状况的影响
  — （金矿收购）：没有考虑到维持业务所需的大量资本投资

• 就有关收购的代价进行协商
  — 公司公告代价是经公平磋商厘定
  — 但没有证据表明收购代价的谈判

(ii) 证监会在原讼法庭展开法律程序(《证券及期货条例》第214条)，寻求法庭对圆美光电有限公司（创业板上市，「公司」）的主席兼执行董事及其余的董事（含独立非执行董事）作出取消资格令及赔偿令 (“compensation orders”)，原因是他们涉嫌违反了受信责任。（点击: 新闻稿）

本案例是有关，卖方就有关收购的盈利所作出的承诺 (“profit guarantees”)。

主席向公司出售了一批公司，并提供了最低盈利水平的保证。如果达不到目标，他便会作出赔偿。

在最低盈利担保期届满前几日，公司出售其收购的公司当中的一部分。有关交易的收益为公司带来盈利。此举令主席因最低盈利保证不足之数而应支付的赔偿额大幅减少 (2.519亿港元)。

内容摘要：

• 主席被指违反责任
  — 在最低盈利保证下的应付赔偿大幅减少，故在有关交易中有重大利益
  — 但他没有 (i) 避免参与有关交易的磋商，(ii) 向其他董事披露他在交易中的重大利益，(iii) 放弃投票通过有关交易

• 其他董事被指违反责任
  — 没有妥为调查有关交易的条款
  — 及／或平衡延迟该项交易，至盈利担保期届满后的利弊

两个案例

主要影响：

• 更加注重「个人问责」：调查不仅调查交易哪里出错，而且还调查交易为什么获得董事会批准

• 监管机构对董事在批准交易时的责任，有很高的的期望

• 董事会批准交易的程序 — 应该审慎考虑委任专业估值师

• 内部监控 (“internal controls”) — 将证监会指引及声明的原则纳入公司的政策及程序

其他法规发展

监管机构

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